현행 민사집행법에는 공유자우선매수권이 인정되고 있는데, 공유자는 공유물 전체를 이용관리함에 있어 다른 공유자와 협의하여야 할 뿐 아니라(민법 265조), 인적 유대관계를 유지할 필요도 있어, 공유지분이 새로운 사람에게 매각되기 보다는 기존 공유자에게 우선적으로 공유지분을 매수할 수 있는 기회를 주는 것이 입법취지이다. 하지만, 이러한 특혜성 제도로 인해 이를 악용하는 사례도 적지 않다. 예를들어 지분에 대한 경매가 개시된 이후에 다른 공유지분을 취득하여 우선매수기회를 취득하면서 경매되는 지분을 저렴하게 취득하는 투기행위도 대표적인 악용사례의 하나인데, 투기성이 분명해 보이는 이러한 공유자들의 우선매수신청에 대해서도 명문의 규정이 없다는 이유로 법원실무에서는 처리에 혼선이 있는 실정이다.
이런 문제들 때문에 이 제도를 폐지 내지 범위를 대폭 축소하는 방향으로 입법을 개정하거나, 입법개정 전이라도 적용범위를 엄격하게 한정하자는 견해가 지배적인 상황이다. 입찰경쟁에 의해서 최고가매수신고인이 결정되는 경매절차의 원칙을 넘어서 최고가매수신고인 보다 우선해서 매수권리를 부여하는 것은 평등의 원칙에 위배될 뿐 아니라, 공유자에 대한 우선매수의 기회부여로 일반인이 입찰을 꺼리게 됨으로 인해 낙찰가가 지나치게 저감된다는 이유 때문이다.
이를 위한 구체적인 방법으로 시도되는 것은 다음과 같다.
먼저, 우선매수권의 행사를 1회에 한하여 허용하자는 시도이다. 이 견해의 근거는 다음과 같다.
첫째, “공유자가 법 제140조 제1항의 규정에 따른 신고를 하였으나 다른 매수신고인이 없는 때에는 최저매각가격을 법 제140조 제1항의 최고가매수신고가격으로 본다.”라고 규정한 민사집행규칙 제76조 제2항에서 근거를 찾는다. 이 규정은 유찰로 인해 가격을 저감시켜 새 매각기일을 진행하는 것 보다는 우선매수신청을 한 공유자에게 최저매각가격으로 매각하는 것이 여러 가지 점에서 유리하기 때문이라는 것인데, 공유자의 우선매수권을 제한없이 인정하는 것은 위 규정의 입법취지에 반한다고 한다. 또 공유자들이 매 기일 우선매수신청을 하게 되면 일반매수인들은 무용의 절차라고 하여 입찰을 꺼리게 되는 부작용이 커질 수 밖에 없다는 점을 우려하고 있다.
둘째, 우선매수를 신고하고도 매수보증금을 내기 않은 공유자에 대해서는, 전 매수인에게 재매각절차에서 매수신청을 허용하지 않는 민사집행법 138조 4항을 유추적용하여 우선매수권행사를 제한할 수 있다고 한다. 물론, 우선매수권자가 아닌 일반입찰자로서의 기회는 허용하면 별다른 문제는 없다는 것이다.

셋째, “--- 공유자는 집행관이 최고가매수신고인의 성명과 가격을 호창하고 경매의 종결을 선언하기 전까지는 우선매수신고를 할 수 있다”는 것이 대법원판례( 99마5871 결정)인 이상, 공유지분의 매수에 관심이 있는 공유자라고 하면 입찰기일에 나와 매수신고인이 있는지 여부를 확인한 다음 매수신고인이 없는 경우에는 유찰되도록 두고, 매수신고인이 있는 경우에는 우선매수권을 행사하면 되므로, 우선매수권의 행사를 1회로 제한하더라도 공유자 권리보호에는 지장이 없다고 한다.
그 다음으로는, 우선매수권 행사시 보증제공을 의무화하자는 시도이다.
입찰기일에 참석이 곤란하여 기일 전에 우선매수신청을 하는 경우에는 반드시 보증을 제공하도록 제도를 보완하자는 입장이다. 이를 통해 우선매수신청의 남용을 막고, 만약 다른 매수신청인이 없으면 민사집행규칙 제76조 2항에 따라 우선매수신청한 공유자에게 최저매각가격으로 매각허가결정을 하자고 한다.
경매참여자들로서는 해석상 내지 법개정의 일환으로 시도되는 이러한 법원실무분위기를 충분히 이해할 필요가 있다고 보인다. -이상-


<관련조문 및 판결 >
▶민사집행법 제140조(공유자의 우선매수권)
① 공유자는 매각기일까지 제113조에 따른 보증을 제공하고 최고매수신고가격과 같은 가격으로 채무자의 지분을 우선매수하겠다는 신고를 할 수 있다.
② 제1항의 경우에 법원은 최고가매수신고가 있더라도 그 공유자에게 매각을 허가하여야 한다.
③ 여러 사람의 공유자가 우선매수하겠다는 신고를 하고 제2항의 절차를 마친 때에는 특별한 협의가 없으면 공유지분의 비율에 따라 채무자의 지분을 매수하게 한다.
▶ 민사집행법 제113조(매수신청의 보증)
매수신청인은 대법원규칙이 정하는 바에 따라 집행법원이 정하는 금액과 방법에 맞는 보증을 집행관에게 제공하여야 한다.
▶ 민법 제265조(공유물의 관리, 보존)
공유물의 관리에 관한 사항은 공유자의 지분의 과반수로써 결정한다. 그러나 보존행위는 각자가 할 수 있다.
▶ 민사집행법 제138조(재매각)
① 매수인이 대금지급기한 또는 제142조제4항의 다시 정한 기한까지 그 의무를 완전히 이행하지 아니하였고, 차순위매수신고인이 없는 때에는 법원은 직권으로 부동산의 재매각을 명하여야 한다.
④ 재매각절차에서는 전의 매수인은 매수신청을 할 수 없으며 매수신청의 보증을 돌려 줄 것을 요구하지 못한다.

▶대법원 2006.3.13. 자 2005마1078 결정 【매각허가결정에대한이의】
【결정요지】
［1］ 집행법원이 여러 개의 부동산을 일괄매각하기로 결정한 경우, 집행법원이 일괄매각결정을 유지하는 이상 매각대상 부동산 중 일부에 대한 공유자는 특별한 사정이 없는 한 매각대상 부동산 전체에 대하여 공유자의 우선매수권을 행사할 수 없다고 봄이 상당하다.
［2］ 매수신고인의 우선매수신고 자체가 부적법하므로 민사집행법 제129조 제1항의 매각허가결정에 대한 즉시항고를 할 수 없다고 한 사례.
【이 유】
1. 공유자의 우선매수권에 관한 법리오해 등 주장에 대하여
민사집행법 제140조가 규정하고 있는 공유자의 우선매수권은, 공유자는 공유물 전체를 이용·관리하는 데 있어서 다른 공유자와 협의를 하여야 하고, 그 밖에 다른 공유자와 인적인 유대관계를 유지할 필요가 있다는 점 등을 고려하여 공유지분의 매각에 있어 새로운 사람이 공유자로 되는 것보다는 기존의 공유자에게 우선권을 부여하여 그 공유지분을 매수할 수 있는 기회를 준다는 데에 그 입법 취지가 있는 것이긴 하나, 그것은 어디까지나 공유자가 최고가매수신고인과 같은 가격으로 매수를 원할 경우에 공유자에게 우선권을 주어 그에게 매각을 허가한다는 의미이지 그 이상의 특전을 인정하는 것은 아니므로, 일괄매각대상의 일부에 대한 공유자라 하여 다른 일반의 매수참가자들보다 매각대상 전체에 관하여 우월적으로 취급하여야 할 합리적인 이유는 없는 점, 공유자의 우선매수권 제도는 다른 매수신고인들의 희생을 전제로 하는 것이므로 그 입법 취지를 감안하더라도 가급적 제한적으로 운용할 필요가 있는 점, 일괄매각제도는 동일인으로 하여금 매각부동산으로 일괄매수하도록 함으로써 부동산의 합리적 이용을 가능하게 한다는 데에 그 주된 목적이 있는데, 일괄매각대상인 여러 개의 부동산에 관하여 채무자 이외에 여러 공유자가 각각 따로 있는 경우에는 공유자의 우선매수권 제도로는 동일인에게 매각부동산을 일괄 귀속시킨다는 목적을 달성하기 곤란한 점, 여러 개의 목적물을 일괄매각하는 경우 그 중 일부에 매각불허가사유가 있다면 그 전부에 대한 매각을 불허가하여야 하는데, 거꾸로 일괄매각 대상 부동산 중 일부에 대한 공유자에 불과한 자에게 그것도 다른 매수신고인의 희생을 바탕으로 하여 전체에 대한 매각을 허가하는 것은 형평에 맞지 않는 점, 원심법원의 결정과 같이 여러 사정을 종합적으로 고려하여 합리적이라고 볼 수 있는 경우에만 일부 부동산의 공유자에게 전체부동산에 대한 우선매수권을 인정하여야 한다는 견해에 의할 경우 집행법원이 전체 부동산을 공유자에게 일괄 귀속시킬 합리적 필요성이 있는지 여부를 일일이 심사하여 매수인을 결정하여야 하는 결과가 되어 매각절차의 신속과 획일적 처리를 저해할 우려가 있는 점 등을 종합하여 보면, 집행법원이 일괄매각결정을 유지하는 이상 매각대상 부동산 중 일부에 대한 공유자는 특별한 사정이 없는 한 매각대상 부동산 전체에 대하여 공유자의 우선매수권을 행사할 수 없다고 봄이 상당하다.
--- 한편, 기록에 의하여 인정되는 바와 같이 집행법원이 재항고인에 대하여 민사집행법 제140조에 의하여 ‘채무자의 지분’을 우선매수할 것을 신고할 수 있음을 통지하였고(이 사건 각 부동산 전체에 대한 우선매수 신고를 통지한 것은 아니다.), 재항고인에게도 매각기일 및 매각결정기일을 통지한 사정만으로는, 재항고인에게 이 사건 일괄매각대상 부동산 전체에 대하여 공유자의 우선매수권을 행사할 수 있다는 신뢰를 주었다고 하기 어렵고, 달리 집행법원의 매각절차에 재항고인의 매수신고기회를 박탈하는 등의 중대한 잘못이 있다고 할 수 없다.
따라서 이 부분 재항고이유의 주장은 모두 이유 없다.
2. 법령 및 판례 위반 주장에 대하여
이해관계인은 매각허가 여부의 결정에 따라 손해를 볼 경우에만 그 결정에 대하여 즉시항고를 할 수 있고( 민사집행법 제129조 제1항), 매각허가결정에 대한 항고는 다른 이해관계인의 권리에 관한 이유에 의하여는 하지 못하므로( 민사집행법 제122조, 제131조 제3항), 이해관계인은 자신이 손해를 받을 경우에만 매각허가결정에 대하여 즉시항고를 할 수 있고, 한편 매수신고인은 자기가 적법한 최고가매수신고인임을 주장하며 자기에게 매각허가를 하여 달라는 것을 이유로 드는 주장하는 경우에 한하여 매각허가결정에 대하여 항고할 수 있다( 민사집행법 제129조 제2항).
이 사건에서 재항고인은 자신의 우선매수신고가 적법함을 전제로 하여 자신이 최고가매수신고인으로 매각허가를 받아야 한다고 주장하는바, 앞에서 본 바와 같이 재항고인의 우선매수신고 자체가 부적법하므로 재항고인은 이 사건 매각허가결정에 의하여 어떠한 손해를 받는다고 할 수 없어 민사집행법 제129조 제1항에 의하여서는 매각허가결정에 대하여 즉시항고를 할 수 없다.
또한, 매각허가결정 후 채무자가 공매절차에서 매각대상 부동산 중 일부에 대한 소유권을 상실하였다고 하더라도, 재항고인과 같이 자기가 적법한 최고가매수신고인임을 주장하는 자는 민사집행법 제129조 제2항에 의하여 자기에게 매각허가를 하여 달라는 것을 이유로 들지 않고 위와 같은 소유권상실의 사유를 가지고 매각허가결정에 대한 즉시항고 및 재항고의 사유로 주장할 수 없다. 재항고이유에서 들고 있는 대법원 1985. 2. 8.자 84마카31 결정은 이 사건과 사안을 달리하는 것이어서 이 사건에 원용하기에 적절하지 않다. 따라서 이 부분 재항고이유의 주장도 이유 없다.

▶민사집행법 제122조(이의신청의 제한)
이의는 다른 이해관계인의 권리에 관한 이유로 신청하지못한다.
▶민사집행법 제129조(이해관계인 등의 즉시항고)
① 이해관계인은 매각허가여부의 결정에 따라 손해를 볼 경우에만 그 결정에 대하여 즉시항고를 할 수 있다.
② 매각허가에 정당한 이유가 없거나 결정에 적은 것 외의 조건으로 허가하여야 한다고 주장하는 매수인 또는 매각허가를 주장하는 매수신고인도 즉시항고를 할 수 있다.
③ 제1항 및 제2항의 경우에 매각허가를 주장하는 매수신고인은 그 신청한 가격에 대하여 구속을 받는다.
▶민사집행법 제131조(항고심의 절차)
① 항고법원은 필요한 경우에 반대진술을 하게 하기 위하여 항고인의 상대방을 정할 수 있다.
② 한 개의 결정에 대한 여러 개의 항고는 병합한다.
③ 항고심에는 제122조의 규정을 준용한다
▶ 수원지방법원 2009. 9. 14. 자 2009라120 부동산임의경매
1. 기초사실
기록에 의하면, 다음의 각 사실이 인정된다.
가. 항고인은 신00 소유의 별지 목록 기재 1, 2 각 부동산 및 별지 목록 기재 3 부동산 중 신00 지분에 관하여 일괄매각의 방법으로 진행된 수원지방법원 성남지원 2008타경4928호 부동산임의경매 사건에서 2009. 1. 28. 실시된 매각기일에 6억 2,705만 원으로 최고가매수신고를 하고, 2009. 2. 4. 제1심 법원 사법보좌관으로부터 매각허가결정을 받았다.
나. 별지 목록 기재 1, 2 각 부동산은 신00 단독소유이나, 별지 목록 기재 3 부동산은 김??(78.5/171)과 신재분(92.5/171) 공동 소유로서, 김??은 매각기일 이전인 2009. 1. 23. 별지 목록 기재 각 부동산 전체에 대한 공유자 우선매수신고를 하였다.
다. 김??은 공유자 우선매수신고에도 불구하고 제1심 법원의 사법보좌관이 위와 같이 항고인에게 매각허가결정을 하자, 제1심 법원에 “공유자 우선매수신고를 하였을 뿐만 아니라 경매법원의 집행관이 매각기일에 별지 목록 기재 각 부동산 전체에 대하여 공유자 우선매수권을 행사할 수 있다는 취지의 말을 하였음에도, 입찰이 끝난 후 공유자 우선매수권이 없다고 번복함으로써 항고인은 결과적으로 공유자 우선권행사는 물론 일반 입찰의 기회마저 잃게 되었다. 이는 경매절차에 중대한 위법이 있는 경우에 해당한다.”는 내용으로 항고인에 대한 매각허가결정을 취소해달라는 취지의 즉시항고를 제기하였다.
라. 제1심 법원은 김??의 위 항고를 받아들여 2009. 2. 11. 항고인에 대한 매각허가결정을 취소하였다.

2. 판단
집행법원이 여러 개의 부동산을 일괄매각하기로 결정한 경우, 집행법원이 일괄매각결정을 유지하는 이상 매각대상 부동산 중 일부에 대한 공유자는 특별한 사정이 없는 한 매각대상 부동산 전체에 대하여 공유자의 우선매수권을 행사할 수 없다고 봄이 상당하다(대법원 2006. 3. 13.자 2005마1078 결정 참조).
위 인정사실에 의하면, 김??은 별지 목록 기재 각 부동산 중 별지 목록 기재 3 부동산에 대하여만 공유자이므로 위 부동산 전체에 대하여 공유자 우선매수권을 행사할 수 없다. 또한, 기록에 의하더라도 경매법원의 집행관이 매각기일에 김??에게 위 부동산 전체에 대하여 공유자 우선매수권을 행사할 수 있다는 취지로 설명하였음을 인정할 자료가 없고, 달리 이 사건 경매절차에 중대한 잘못이 있음을 인정하기 어렵다.
3. 결론
그렇다면 항고인의 이 사건 항고는 이유 있어 이를 인용할 것인바, 제1심 결정은 이와 결론을 달리 하여 부당하므로 이를 취소한다.

▶대법원 2009.10.5. 자 2009마1302 결정 【부동산임의경매】
--민사집행법 제121조 제2호는 매각허가에 대한 이의신청사유로 ‘최고가매수신고인이 부동산을 매수할 능력이나 자격이 없는 때’를 규정하고 있는바, 여기서 ‘매수할 능력이 없는 때’는 미성년자, 금치산자, 한정치산자와 같이 독립하여 법률행위를 할 수 있는 능력이 없는 경우를 의미하고, ‘매수할 자격이 없는 때’는 법률의 규정에 의하여 매각부동산을 취득할 자격이 없거나 그 부동산을 취득하려면 관청의 증명이나 인·허가를 받아야 하는 경우를 의미하는 것으로서, 부동산을 매수할 경제적 능력을 의미하는 것이 아니다 ( 대법원 2004. 11. 9. 자 2004마94 결정 등 참조). 한편, 민사집행법 제123조 제2항은 같은 법 제121조에 규정한 사유가 있는 때에는 직권으로 매각을 불허가하도록 규정하고 있고, 민사집행규칙 제59조는 채무자는 매수신청을 할 수 없는 것으로 규정하고 있다.
기록에 의하면, 재항고인과 남편인 소외 1이 이 사건 부동산을 공동소유(각 1/2 지분)하고 있었는데, 소외 1은 2004. 6. 21. 소외 2 주식회사로부터 대출을 받으면서 소외 2 주식회사에게 이 사건 부동산 중 자신의 지분에 대하여 근저당권을 설정해 준 사실, 소외 1이 2006. 7. 25. 사망하자 재항고인을 포함한 공동상속인들은 2006. 10. 20. 전주지방법원 남원지원에 한정승인을 신고하여 같은 달 27. 위 신고가 수리된 사실, 소외 2 주식회사는 2007. 9. 11. 재항고인을 포함한 공동상속인들을 채무자로 하여 그들이 상속한 이 사건 부동산의 1/2 지분에 대하여 임의경매를 신청하였고, 2007. 9. 12. 경매개시결정이 내려진 사실, 상대방이 2008. 8. 18. 매각기일에서 최고가인 4,110만 원을 매수금액으로 신고하였으나, 사법보좌관은 우선매수신고서를 제출한 재항고인이 이 사건 부동산의 공유자로서 우선권이 있다는 이유로 2008. 8. 25. 재항고인에게 매각허가결정을 하고 상대방을 차순위매수신고인으로 결정한 사실, 상대방이 2008. 8. 28. 위 매각허가결정에 대하여 이의신청을 하였으나, 제1심법원은 2008. 8. 29. 사법보좌관의 위 매각허가결정을 인가한 사실 등을 알 수 있다.
위 사실관계에 앞서 본 법리를 비추어 보면, 재항고인은 매수신청이 금지된 이 사건 매각절차에서의 채무자이므로 민사집행법 제121조 제2호 소정의 부동산을 매수할 자격이 없는 자에 해당하는바, 재항고인이 비록 이 사건 부동산의 공유자로서 우선매수권을 행사하였다 하더라도 법원은 재항고인을 최고가매수인으로 매각허가결정을 할 수는 없다고 할 것이다.
그렇다면 재항고인에 대한 매각허가결정을 취소한 원심의 조치는 옳고 거기에 재항고이유의 주장과 같은 법리오해 등의 잘못이나 그 밖에 재판에 영향을 미친 헌법·법률·명령 또는 규칙의 잘못이 없다.
그러므로 재항고를 기각하기로 하여, 관여 대법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다
▶민사집행법 제121조(매각허가에 대한 이의신청사유)
매각허가에 관한 이의는 다음 각호 가운데 어느 하나에 해당하는 이유가 있어야 신청할 수 있다.
1. 강제집행을 허가할 수 없거나 집행을 계속 진행할 수 없을 때
2. 최고가매수신고인이 부동산을 매수할 능력이나 자격이 없는 때
3. 부동산을 매수할 자격이 없는 사람이 최고가매수신고인을 내세워 매수신고를 한 때
4. 최고가매수신고인, 그 대리인 또는 최고가매수신고인을 내세워 매수신고를 한 사람이 제108조 각호 가운데 어느 하나에 해당되는 때
5. 최저매각가격의 결정, 일괄매각의 결정 또는 매각물건명세서의 작성에 중대한 흠이 있는 때
6. 천재지변, 그 밖에 자기가 책임을 질 수 없는 사유로 부동산이 현저하게 훼손된 사실 또는 부동산에 관한 중대한 권리관계가 변동된 사실이 경매절차의 진행중에 밝혀진 때
7. 경매절차에 그 밖의 중대한 잘못이 있는 때
▶민사집행법 제123조(매각의 불허)
① 법원은 이의신청이 정당하다고 인정한 때에는 매각을 허가하지 아니한다.
② 제121조에 규정한 사유가 있는 때에는 직권으로 매각을 허가하지 아니한다. 다만, 같은 조 제2호 또는 제3호의 경우에는 능력 또는 자격의 흠이 제거되지 아니한 때에 한한다.
▶민사집행규칙 제59조(채무자 등의 매수신청금지)
다음 각호의 사람은 매수신청을 할 수 없다.
1. 채무자
2. 매각절차에 관여한 집행관
3. 매각 부동산을 평가한 감정인(감정평가법인이 감정인인 때에는 그 감정평가법인 또는 소속 감정평가사)
▶수원지방법원 2006. 9. 14.선고 2005가단9933 약정금

1. 기초사실
가. 피고는 2003. 11. 27. 안양시 ??구 ??동 1109-6 소재 ??아파트 상가 101호(이하 본건 건물이라고 한다.)에 대한 수원지방법원 2002타경57217호 부동산임의경매절차에서 1억 6,010만 원에 입찰하여, 2003. 12. 11. 최고가매수신고인으로 매각허가결정을 받았다.
나. 원고는 2003. 11. 27.경 피고에게 ‘본건 건물에 대한 4분의 1 지분권자인 원고의 처 ??이가 낙찰받으려고 했는데 피고가 높은 가격으로 낙찰받는 바람에 결국 원고가 손해를 보았다.’고 항의하여, 그 결과 2004. 1. 28.경 피고로부터 ‘피고가 이미 낙찰받아 입찰보증금을 납부한 본건 건물 101호에 대하여 낙찰잔금을 지급하지 않고 재경매에 참가한 다음 위 낙찰가보다 싸게 낙찰을 받게 되면 2,500만 원 내지 3,000만 원을 원고에게 지급하기로 한다.’는 내용으로 피고 명의의 지불각서를 교부받았다.
다. 피고는 매각대금지급기한인 2004. 1. 28.까지 매각대금을 지급하지 아니하고 있다가, 재경매시에 제3자가 낙찰받으면 피고가 납부한 보증금 1,601만 원도 반환받지 못함을 알게 되어 2004. 2. 18. 급히 지연이자와 함께 매각대금을 납부하였다.
라. 원고는 위 지불각서를 소지하고 있던 중, 피고가 재경매를 거치지 아니하고 위 낙찰받은 대로 잔여 낙찰원리금을 납부하여 본건 건물에 대한 4분의 3 지분소유권을 취득한 후, 위 ??이를 상대로 공유물분할 소송을 제기하자, 2004. 1. 말경부터 같은 해 2. 중순경 사이에, 위 지불각서상에 ‘금 삼천만 원, 또한 현재 낙찰 등기 때는 지불한다, 현 낙찰 등기 때는 위 금액을 무조건 지불하며 이자는 월 3부이다.’라고 임의로 가필하여 위 지불각서를 변조한 뒤, 피고를 상대로 이 사건 약정금청구 소송을 제기하면서 변조된 지불각서(갑 제1호증)을 증거로 제출하였다.
2. 판 단
가. 원고의 주장
원고는, 원고의 처 ??이가 성??과 공유하고 있던 본건 건물 중 성??의 지분에 관하여 임의경매절차가 진행되었는데, 피고가 이를 낙찰받고자 2004. 1. 28. 원고와 사이에 원고 부부가 본건 건물에 대한 공유자우선매수권을 포기하여 피고로 하여금 낙찰받게 하여주면, 우선매수청구권의 포기 대가로 2004. 2. 18.까지 3,000만 원과 월 3%의 이자를 지급하겠다고 약정하였다고 주장하면서 위 약정에 따라 3,000만 원과 이에 대한 지연손해금의 지급을 구한다.
나. 판 단
(1) 그러므로 살피건대, 피고가 원고에게 원고 부부의 본건 건물에 대한 우선매수청구권을 포기하여 피고가 낙찰받을 경우 그 포기 대가로 3,000만 원을 지급하기로 약정하였는지 여부에 관하여 살피건대, ---만으로는 이를 인정하기에 부족하다.
(2) 오히려 위 인정사실에 의하면, 원고와 피고는, 피고가 위 경매절차에서 재경매에 참가하여 위 낙찰가보다 싸게 낙찰을 받을 것을 조건으로 원고에게 2,500만 원 또는 3,000만 원을 지급하기로 정지조건부의 약정을 하였는데, 피고가 재경매에 참가하지 아니하여 위 조건이 성취되지 아니하였으므로, 원고의 주장은 이유 없다.
▶ 수원지방법원 평택지원 2007. 3. 6.선고 2006가단6534 손해배상(기)
1. 기초사실
가. 소외 ????보험 주식회사가 안성시 ??동 186 전 377㎡ 외 3필지(이하 ‘이 사건 토지’라 한다) 중 각 2/18지분의 소유자인 ?정?을 상대로 부동산강제경매신청을 하여, 수원지방법원 평택지원 2005타경8932호로 경매절차(이하 ‘이 사건 경매절차’라 한다)가 진행되었는데, 위 집행법원은 2005. 11. 11. 이 사건 토지 중 위 각 지분을 일괄하여 매각하고,-- 취지의 결정을 하였다.
<중략>
다. 2005. 12. 6. 제1회 매각기일에서 입찰이 없어 입찰불능된 후, 같은 달 28. 이 사건 토지 공유자인 소외 ??호는 위 경매사건에서 최고가매수신고 가격과 동일한 가격으로 우선 매수할 것을 신고하고, 보증금 기타 경매절차에 관하여는 경매기일에 출석하여 절차를 이행하겠다는 취지의 공유자우선매수신고를 하였다.
라. 제2, 3회 매각기일도 입찰불능된 후 수원지방법원 평택지원 소속 피고 보조참가인(이하 ‘참가인’이라고만 한다)은 제4회 매각기일인 2006. 3. 7. 10:30 위 집행법원 제13호 법정에서 입찰절차(이하 ‘이 사건 오전 입찰절차’라 한다)를 진행하였는데, 당시 매수신청의 보증금액을 최저매각가격의 20%라고 잘못 판단하여, 입찰가액을 21,510,000원으로 정하고 그 중 10%인 2,151,000원을 보증금으로 납부한 원고와 공유자우선매수신고한 ??호에게 매수신청 보증금액이 최저매각가격 21,002,000원의 20%인 4,200,400원이라고 고지하자, 위 20% 해당금액을 소지하고 있지 아니하던 원고와 위 ??호가 입찰을 포기하여 입찰불능 처리하였다.
마. 그런데 참가인은 2006. 3. 7. 예정된 사건의 입찰절차를 마치고 이 사건 입찰불능조서를 작성하는 과정에서 위 입찰절차를 잘못 진행한 것을 발견하고 즉시 최고가매수신고인이었던 원고와 공유자우선매수신고인인 ??호에게 전화하여 위 법원 집행관실로 나오라고 연락하였다.
바. 이에 원고와 위 ??호가 집행관실에 도착하자, 15:30경 참가인은 당일 오전에 참가인의 착오로 오전 입찰절차를 잘못 진행한 것을 설명한 후 법정에서 다시 입찰절차(이하 ‘이 사건 오후 입찰절차’라 한다)를 진행하였고, 그 절차에서 공유자우선매수신고인이던 ??호를 최고가매수인으로, 최고가매수신고인이던 원고를 차순위매수신고인으로 각 고지한 후 매각절차를 당일 15:35경에 종결하였다.
사. 위 집행법원은 매각결정기일인 2006. 3. 14. 14:00 이 사건 토지 중 위 지분에 대하여 2006. 3. 7. 매각기일에 최고가매수신고인 ??호로부터 21,510,000원의 매수신고가 있었으나 집행관인 참가인이 이 사건 입찰을 무효처리한 후 다시 매각절차를 진행한 중대한 잘못이 있어 민사집행법 제123조 제2항, 제121조 제7호에 의하여 매각을 허가하지 아니한다는 결정을 선고하였다.
아. 그 이후 새로 진행된 이 사건 경매절차에서 이 사건 토지의 다른 공유자인 소외 김정수가 21,520,000원으로 입찰하여 최고가매수신고인이 된 후 집행법원으로부터 매각허가결정을 받아 그 매각대금을 납부하고 소유권이전등기를 마쳤다.
2. 주장 및 판단
가. 원고의 주장 요지
(1) 원고는 2006. 3. 7. 이 사건 경매절차 중 오전 입찰절차에서 21,510,000원에 입찰하여 경매신청보증금 2,151,000원과 입찰표를 제출하였는데, 개찰과정에서 원고가 단독으로 입찰하였음이 밝혀져 이 사건 매각절차를 진행하던 참가인의 호명에 따라 법정 앞으로 나가자, 공유자우선매수신고한 위 ??호가 참가인에게 우선 매수하겠다고 신청하였다.
(2) 그러자 참가인은 위 ??호에게 최고 입찰가액이 21,510,000원이므로 경매신청보증금이 2,151,000원이라고 설명하면서 위 보증금을 납부하라고 말하였고, 이에 ??호는 현재 1,500,000원뿐이 없어서 보증금을 납부할 수 없다고 말하였다.
(3) 그러자 참가인은 경매서류를 다시 살펴보더니 이 사건은 재매각사건으로 경매신청보증금이 최저매각가격의 20%인데, 최고입찰자인 원고는 보증금을 10%만 납입하여 자격이 없고 공유자인 ??호는 그 보증금을 납입할 수 없으니 이 사건 입찰은 무효라고 고지하였다.
(4) 당일 오후에 원고는 이 사건 경매절차가 재매각으로 인한 특별매각조건이 없는 사건이라고 생각하여 집행관 사무실에 전화로 문의하자, 담당직원은 이 사건은 재매각사건이 아니라고 답변을 하여 주었고, 이에 원고는 위 직원에게 오전 입찰기일에 보증금 10%를 제출한 원고에 대하여 최고가매수인 자격이 없다고 한 이유가 무엇인지에 대하여 묻자, 위 직원은 이를 확인하고 전화해 주겠다고 하였다.
(5) 위 전화 통화 후 얼마 지나지 아니하여 원고는 집행관 사무실 직원으로부터 오전 입찰절차가 잘못 진행되었으니 법원으로 빨리 나오라는 연락을 받고 법원에 도착하니, 참가인이 오전 입찰절차를 재매각사건으로 잘못 알고 진행하였으니 위 ??호와 원고가 참석한 자리에서 다시 진행하겠다고 하였다.
(6) 그리고 참가인은 이 사건 오후 입찰절차에서 원고에게 최고가 입찰자라고 한 후, 위 ??호에게 우선매수신청을 하겠느냐고 묻고 이에 ??호가 우선매수신청을 하겠다고 하자, 보증금 10%를 납부한 ??호를 최고가매수인이라고 하고, 원고에게는 차순위매수신고인이라고 고지하였다.
(7) 따라서 원고가 이 사건 오전 입찰절차에서 최고가매수인이 되어 낙찰받을 지위에 있었음에도 불구하고, 참가인이 위 절차를 고의 또는 과실로 위법하게 직무집행함으로 인하여 약 60,000,000원 상당의 재산적 손해(원고가 입찰하였던 이 사건 토지 중 각 1/9지분의 현재 시가는 84,750,000원 상당이고 그 중 원고가 낙찰되었다면 부담하였어야 할 금액 21,510,000원을 공제한 금액 상당)와 이로 인한 정신적 손해로서의 위자료 10,000,000원의 합계 70,000,000원의 손해를 입었다.
나. 판단
(1) 먼저 공유자우선매수신고한 위 ??호가 이 사건 오전 입찰절차 당시 1,500,000원만 소지하고 있어 최고가 매수인이 될 수 없었던 반면, 원고는 최저매각가격의 10% 상당의 매수신청보증금을 가지고 있었는데도 참가인의 위법한 직무집행으로 인하여 최고가매수인이 되어 이 사건 토지 중 위 지분을 낙찰받을 기회를 상실하였으므로, 피고는 이로 인한 손해를 배상할 책임이 있다는 취지의 주장에 관하여 살피건대, ----만으로는 이 사건 오전 입찰절차에서 위 ??호가 1,500,000원만을 소지하고 있었음을 인정하기에 부족하고 달리 이를 인정할 증거가 없으므로, 위 ??호가 1,500,000원만을 소지하고 있었음을 전제로 한 원고의 위 주장은 더 나아가 살필 필요 없이 이유 없다.
(2) 다음으로, 피고 소속 공무원인 참가인이 이 사건 오전 및 오후 입찰절차를 고의 또는 과실로 위법하게 직무집행함으로 인하여 원고에게 청구취지 기재 손해를 발생하게 하였다는 취지의 주장에 관하여 보건대, 일반적으로 국가 또는 지방자치단체가 권한을 행사할 때에는 국민에 대한 손해를 방지하여야 하고, 국민의 안전을 배려하여야 하며, 소속 공무원이 전적으로 또는 부수적으로라도 국민 개개인의 안전과 이익을 보호하기 위하여 법령에서 정한 직무상의 의무에 위반하여 국민에게 손해를 가하면 상당인과관계가 인정되는 범위 안에서 국가 또는 지방자치단체가 배상책임을 부담하는 것이고, 상당인과관계의 유무를 판단함에 있어서는 일반적인 결과발생의 개연성은 물론 직무상 의무를 부과한 법령 기타 행동규범의 목적이나 가해행위의 태양 및 피해의 정도 등을 종합적으로 고려하여야 할 것이며, 공무원이 직무를 수행하면서 그 근거되는 법령의 규정에 따라 구체적으로 의무를 부여받았어도 그것이 국민의 이익과는 관계없이 순전히 행정기관 내부의 질서를 유지하기 위한 것이거나, 또는 국민의 이익과 관련된 것이라도 직접 국민 개개인의 이익을 위한 것이 아니라 전체적으로 공공 일반의 이익을 도모하기 위한 것이라면 그 의무에 위반하여 국민에게 손해를 가하여도 공무원이 직무상 의무를 위반한 행위와 제3자가 입은 손해 사이에는 법리상 상당인과관계가 있다고 할 수 없어 국가 또는 지방자치단체는 배상책임을 부담하는 것은 아닌바(대법원 2001. 4. 13. 선고 2000다34891 판결, 대법원 2006. 4. 14. 선고 2003다41746 판결 등 참조), 이 사건에 돌아와 살피건대, 매수신청보증금 납부를 통하여 매수신청을 제한하는 민사집행법의 관련규정(민사집행법 제113조, 민사집행규칙 제63조 등)을 종합하여 보면, 매수신청의 보증제도는 진지한 매수의사를 갖지 아니한 사람의 매수신청을 배제하려는 것이고 매각의 적정성을 보장하기 위한 공익적 제도에 불과하며 매수신청인의 이익을 위한 제도는 아니라 할 것이고, 위 ??호가 이 사건 경매절차 중 이 사건 입찰절차 이전에 이미 공유자우선매수신고를 하여 이 사건 매각기일에 최고매수신고가격과 같은 가격으로 우선 매수할 수 있어 매각허가를 받을 수 있는 지위에 있었던 점, 이 사건 입찰절차 이후 진행된 매각결정기일에서 위 집행법원이 위 ??호에 대한 매각을 허가하지 아니한 점 등을 보태어 보면, 설령 원고의 주장을 모두 인정하여 참가인에게 원고 주장의 과실로 인하여 직무상 의무를 위반한 점이 인정된다고 하더라도, 참가인이 직무상 의무를 위반한 행위와 원고에게 발생하였다는 손해 사이에는 법리상 상당인과관계가 있다고 단정하기 어려우므로 원고의 이 부분 주장도 이유 없다.
▶청주지방법원 충주지원 2009. 4. 8.선고 2008가단6291 소유권지분이전등기
1. 기초사실
가. 망 임??(이하 망인이라 한다.)은 충주시 ??면 ??리 산 9-1 임야 8539㎡(이하 '이 사건 임야'라 한다)를 소외 망인의 형인 ??환과 1/2지분씩 공유하고 있었는데, ??환의 지분에 관하여 2005. 12. 14. 이 법원 2005타경13123호로 임의경매개시결정이 내려졌다.
나. 망인의 아들 피고 ??철은 2007. 2.말경 원고에게 이 사건 임야 중 위 ??환 지분을 우선매수함에 있어 원고가 자금을 제공하면, 위 ??환 지분을 원고 명의로 해 주겠다고 제안하였고 피고가 이를 수용함에 따라, 망인과 원고는 위 경매절차에서 망인이 공유자로서의 우선매수권을 행사하여 이 사건 임야 중 ??환 지분 1/2을 낙찰받되 그 자금은 원고가 제공하기로 하고, 위 ??환 지분을 원고에게 이전해 주기로 약정하였다.
다. 망인은 위 경매절차에서 이 사건 임야 중 위 ??환 지분을 낙찰받았는데, 그 낙찰대금 150,000,000원 중 110,000,000원은 망인 명의로 ????농협으로부터 이 사건 임야를 담보로 망인 명의로 대출받아 마련하고, 39,999,600원은 원고로부터 제공받아 마련하였다. 그리하여 이 사건 임야 중 위 ??환 지분에 대하여 2007. 2. 27. 망인 명의로 소유권이전등기가 마쳐졌다.
라. 한편 원고와 망인은 2008. 4. 2. 최??, 피고 ??철이 입회한 자리에서 “이 사건 임야 중 1/2 지분에 관한 경매절차에서 망인이 우선매수권한을 행사할 당시 우선매수에 소요되는 비용 약 1억 5천만 원(본건담보대출금 1억 1천만 원 포함)을 원고가 대신 부담해서 갚아주는 조건으로 그에 대한 소유권을 양도할 것을 약속하였다. 원고가 남은 담보대출금 5천만 원을 모두 상환하는 즉시 양도약속을 이행한다.”는 내용의 확인서(갑 제3호증)를 작성하였다.
마. 망인 명의의 위 ????농협 대출금 110,000,000원과 이에 대한 이자 7,750,925원 합계 117,750,925원은 원고가 2008. 6. 9.까지 모두 상환하였다.
바. 망인은 2008. 7. 16. 사망하여, 그의 처 피고 김??, 자녀들인 피고 ??철, ??령, ??희가 망인의 재산을 공동상속하였다.
2. 판단
가. 청구원인에 대하여
위 기초사실에 의하면, 피고들은 망인의 상속인으로서 원고에게 위 2008. 4. 2. 약정(증여)를 원인으로 이 사건 임야 중 위 ??환 명의 지분이었던 1/2 지분 가운데 각 상속분에 해당하는 지분에 관하여 소유권이전등기절차를 이행할 의무가 있다.
나. 피고들의 항변에 대한 판단
피고들은, 망인이 이 사건 임야 중 1/2 지분을 낙찰받아 망인 앞으로 소유권이전등기를 마친 것은 망인과 원고 사이의 명의신탁약정에 기한 것인데, 위 명의신탁약정은 부동산 실권리자명의 등기에 관한 법률(이하 “부동산실명법”이라고 한다.)에 위배되어 효력이 없으므로, 원고는 피고들에게 이 사건 임야 중 1/2 지분에 대한 이전등기를 구할 수 없다고 주장한다.
살피건대, ----를 종합하여 인정되는 다음과 같은 사정들, 즉 ① 앞서 본 바와 같이 이 사건 임야 중 1/2 지분의 낙찰대금은 모두 원고가 부담한 점, ② 특히 원고의 주장에 의하더라도 원고가 망인과 사이에 이 사건 임야 중 1/2 지분에 대한 낙찰대금을 제공하기로 약정하게 된 동기가 부동산 투자차원인 점, ③ 원고가 이 사건 임야 중 1/2 지분에 관한 매수대금 납부영수증, 등기비용(등록세, 교육세 포함) 영수증, 취득세 영수증, 인지대 영수증, 감정료 영수증 등의 원본을 소지하고 있는 점에 위 기초사실에서 본 바와 같은 원고와 망인의 약정 내용, 이 사건 임야 중 1/2 지분의 낙찰경위 등을 종합하여 보면, 원고와 망인은 위 경매절차에서 망인이 우선매수청구권을 행사하여 지분을 매수할 때 원고가 매수자금을 제공하고 명의만을 망인에게 신탁하는 내용의 명의신탁약정을 체결하였다고 판단된다(갑 제3호증상의 약정 역시 위와 같은 명의신탁약정을 확인한 것이다.).
따라서, 원고와 망인 사이의 위 명의신탁약정은 부동산실명법 제4조 제1항에 의하여 무효이고, 원고는 망인의 상속인들에게 이 사건 임야 중 1/2 지분 자체의 반환을 청구할 수는 없다(제공한 매수대금을 부당이득으로 청구할 수 있을 뿐이다). 그렇다면 피고들의 위 항변은 이유 있다.
▶서울북부지방법원 2009. 4. 9.선고 2008가단68965 소유권이전등기말소
1. 기초사실
가. 이 사건 부동산은 ??웅의 소유였는데, 근저당권자인 김??의 임의경매신청에 따라 이 법원 2007타경10214호로 임의경매절차가 개시되었다.
나. 원고는 기간입찰방식으로 진행된 위 경매절차에서 2008. 4. 1. 231,300,000원의 최고가 매수신고를 하였으나, 민사집행법 제140조의 공유자 우선매수권 원칙에 따라 이 사건 부동산의 전체 지분에 대한 공유자 중 1인인 피고 1.이 우선매수신고를 하게 되어 피고 1.에게 매각허가결정이 이루어지고, 원고는 이 사건 부동산을 취득할 수 없게 되었다.
다. 피고 1.은 위 경매절차에서 2008. 4. 17. 임의경매로 인한 매각허가결정을 받아 --접수 제47828호로 소유권이전등기절차를, 피고 2.는 피고 1.로부터 2008. 4. 18. 이 사건 부동산을 거래가액 241,939,800원에 매수하여 --- 소유권이전등기절차를 마쳤다.
라. 한편 원고는, 피고들이 명의신탁약정에 따라 사실상 대금은 피고 2.가 부담하고 명의는 피고 1.로 하기로 약정하여 명의신탁을 금지한 부동산 실권리자 명의등기에 관한 법률 등을 위반하였다며 피고 1.과 피고 2.의 대표자인 호??를 수사기관에 각 고발하였고, 이에 피고 1.과 호??에 대한 수사기관의 조사가 진행되어, 2008. 12. 30. 이 법원으로부터 호??는 벌금 700만 원, 피고 1은 벌금 500만 원의 각 약식명령을 고지받았고, 그 무렵 위 각 약식명령은 확정되었다.
2. 주장과 판단
가. 원고의 주장
원고는, 피고들 사이의 각 소유권이전등기는 명의신탁 약정에 의한 무효의 등기이므로 이를 말소할 의무가 있다고 주장한다.
나. 판단
(1) 부동산경매절차에서 부동산을 매수하려는 사람이 매수대금을 자신이 부담하면서 다른 사람의 명의로 매각허가결정을 받기로 그 다른 사람과 약정함에 따라 매각허가가 이루어진 경우 그 경매절차에서 매수인의 지위에 서게 되는 사람은 어디까지나 그 명의인이므로 경매목적 부동산의 소유권은 매수대금을 실질적으로 부담한 사람이 누구인가와 상관없이 대외적으로는 물론 대내적으로도 그 명의인이 취득한다고 할 것이고, 이 경우 매수대금을 부담한 사람과 이름을 빌려 준 사람 사이에는 명의신탁관계가 성립한다(대법원 2005. 4. 29. 선고 2005다664 판결, 대법원 2008. 11. 27. 선고 2008다62687 판결 등 참조).
(2) 위에서 본 법리로 이 사건에 관하여 보건대, 설령 피고들 사이에 원고 주장과 같은 (명의신탁)약정이 있었다 하더라도, 경매목적 부동산인 이 사건 부동산의 소유권은 대외적으로는 물론 대내적으로도 그 명의인인 피고 1.이 취득한다고 할 것이므로, 원고가 이 사건 부동산에 관한 피고들의 각 소유권이전등기의 말소등기절차를 구할 어떠한 법률상 권원이 있다고 볼 수 없다.
(3) 또한 부동산 실권리자명의 등기에 관한 법률 제4조 제2항 단서에 의하면, ‘다만, 부동산에 관한 물권을 취득하기 위한 계약에서 명의수탁자가 그 일방당사자가 되고 그 타방당사자는 명의신탁약정이 있다는 사실을 알지 못한 경우에는 그러하지 아니하다(물권변동이 무효가 되지 않는다).’라고 규정되어 있는바, 이 사건에서 타방당사자인 ??웅이 피고들 사이에 명의신탁약정이 있었다는 사실을 알았다고 볼 아무런 증거도 없으므로 피고들 명의의 각 소유권이전등기가 무효라고 볼 수 없고, 따라서 원고가 위 각 소유권이전등기의 말소등기절차의 이행을 구할 어떠한 권능도 있다고 볼 수 없다.
▶서울고등법원2009. 6. 19.선고 2008나104521 손해배상(기)

-- 원고는 또한, 피고들은 이 사건 사업부지에 대한 경매절차에서 피고 ??평의 지분에 대하여만 경매를 취하하고, 원고의 지분에 대하여는 경매를 진행하게 하여 피고 ??평이 공유자로서 우선매수청구권자로서의 지위를 갖게 하여 이 사건 신축사업 자체를 빼앗으려고 하면서 원고의 사업 추진을 방해하였다고 주장한다.

살피건대, ---에 의하면, 피고 회사는 ??저축에 의한 이 사건 각 부동산에 관한 임의경매가 진행중인 2006. 8. 22.경 ??저축으로부터 대출을 받아 ??저축에 위 각 부동산에 관한 1번 근저당권의 피담보채무를 대위변제하여 위 1번 근저당권을 이전받은 뒤 같은 달 25.경 위 임의경매에 관한 채권자 수계신청을 하면서 이 사건 각 부동산 중 피고 ??평의 지분 10/100에 관하여 경매신청을 취하하고, 나머지 원고의 지분 75/100 및 피고 ??평의 지분 15/100에 관하여는 경매를 속행하도록 한 사실을 인정할 수 있으나, 피고 회사가 이 사건 각 토지에 관한 경매를 속행하게 하는 것이 후순위 근저당권자 및 구상금 채권자로서의 정당한 권리행사에 해당하여 위법하지 아니함은 앞서 본 바와 같고, 이와 같은 경매 속행에 위법이 없는 이상 집행채권자측에게도 경매 목적물을 낙찰받을 수 있는 기회가 아무런 제한 없이 열려 있는 것이므로, 피고 ??평이 낙찰받는데 유리한 우선매수청구권자로서의 지위를 갖게 하기 위한 조치가 위법하다고 볼 수는 없다.--
▶서울고등법원 2009. 11. 13.선고 2009나52207 소유권이전등기말소
☞ 최고가 매수신고를 하였음에도 불구하고 악의적인 공유자우선매수청구권행사로 인해 지분권을 취득하지 못하였음을 이유로 하여, 낙찰자의 소유권이전등기가 말소되어져야한다는 청구
---(1) 원고는 “경매법원의 담당 공무원이 피고들에게 원고의 경매참가 정보를 알려주고, 피고 최??에게 대금납부통지서가 송달되기 전에 보관금납부 명령서를 발급해 주었으며, 사실상 구분소유 공유관계에 있음에도 피고 최??에게 공유자 우선매수권을 주는 등 편파적으로 경매절차를 진행하여 피고 최??이 이 사건 부동산을 낙찰받게 하였다. 따라서, 이 사건 경매절차는 무효이므로 피고들 명의의 소유권이전등기는 무효이다.”고 주장한다.
그러나 원고가 제출한 증거만으로는 이 사건 부동산이 사실상 구분소유 공유관계에 있다거나, 경매법원이 위 주장과 같이 경매절차를 편파적으로 위법하게 진행하였다고 인정하기에 부족하고, 달리 이를 인정할 증거가 없다.
그리고 경매절차를 무효로 하는 흠이 아닌 한 경매절차에 흠이 있더라도 매각허가결정이 확정되고 매수인이 대금을 납부한 이상 매수인의 소유권취득의 효과를 다툴 수 없는데(대법원 2001. 2. 27. 선고 2000다44348 판결 참조), 제1심에서 채택한 증거에 의하면 원고가 최고가 입찰자였으나, 피고 최??이 공유자 우선매수신고를 함에 따라, 원고는 차순위입찰자 지위를 포기하였고, 그 후 경매개시결정에 대한 이의신청이나 매각허가결정에 대한 항고 없이 매각허가결정이 확정되고 피고 최??이 대금을 납부한 사실을 인정할 수 있을 뿐이고, ---만으로는 경매절차를 무효로 하는 흠이 있다고 인정하기에 부족하며, 달리 무효를 인정할 만한 사유나 증거가 없다.
따라서, 원고의 위 주장은 나아가 살필 것 없이 옳지 않다.
(2) 원고는 “피고 최?? 명의의 소유권이전등기는 피고들이 공유자 우선매수권을 이용하여 입찰방해의 담합행위에 의한 것이므로 무효이고, 피고들 사이의 이 사건 부동산 소유권이전은 반사회질서행위로서 무효이다”고 주장한다.
그러나 앞서 본 바와 같이 피고들의 공유자 우선매수권을 이용한 입찰방해만으로는 이 사건 부동산의 경매절차를 무효로 하는 흠이 있다 할 수 없고, 피고들 사이의 이 사건 부동산 소유권이전이 선량한 풍속 기타 사회질서에 위반한 행위라고 볼 사유나 증거가 없다. 따라서, 원고의 위 주장은 옳지 않다.
※ 칼럼에서 인용된 판결의 전문은 최광석 변호사의 홈페이지인 www.lawtis.com에서 참고하세요.


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